上海婚内转账第三者：财产保全担保费谁承担

从一笔一百八十万元的转账说起

婚内大额转账给第三者，配偶起诉要求返还并申请财产保全，由此产生的保全担保费，一般由申请保全的一方先行支付，最终也多由申请人自行承担。它不属于《诉讼费用交纳办法》列举的诉讼费用，法院通常不会判令第三者或者转账一方负担。真正可以向对方主张的，是案件受理费和财产保全申请费。这个结论听起来有些吃亏，但背后有一套清晰的费用分类逻辑。

王女士与丈夫结婚十二年，家庭主要收入来自丈夫经营的公司。两年前她发现，丈夫在婚姻关系存续期间，通过银行转账、微信支付等方式，陆续向一位婚外异性转出款项共计一百八十余万元。其中既有“520”“1314”这类带有特殊含义的金额，也有数笔数十万元的大额转账。王女士委托本所婚姻家事律师提起诉讼，请求确认该赠与行为无效、判令对方返还全部款项，并在起诉同时申请查封对方名下房产与银行账户。

受理法院要求提供保全担保。为避免占用大额现金，王女士选择了保险公司出具的保全责任保险保函，支付保费近万元。案件审理后，法院支持了返还全部款项的请求。钱是判回来了，但这近万元保费由谁承担，双方在庭审中又争了一轮。

争议焦点：钱能要回来，保费能不能一起要

这类案件的争议通常集中在三个层面，彼此牵连，但法律评价并不相同。

第一个层面是转账行为的性质。转账一方常辩称款项属于双方共同消费、借款、劳务报酬或者生意往来，并非赠与。性质认定直接决定返还与否，主张赠与无效的一方需要先完成初步举证，比如转账记录、聊天内容、双方关系的时间线。

第二个层面是返还范围。是全额返还，还是只返还其中一半？这是当事人问得最多的问题，也是分歧最大的一处。

第三个层面才落到费用上。案件受理费和保全申请费由败诉方负担，规则相对明确；而保全担保费能不能一并转嫁给第三者，实践中并不统一。王女士的代理人当庭提出，该笔保费系因对方拒不返还款项、存在转移财产风险而被迫支出，应由其承担。对方则主张，选择何种担保方式系申请人自己的决定，与己无关。

法院通常的裁判思路：先分清两类钱

返还部分：赠与无效，财产应予返还

夫妻在婚姻关系存续期间所得的财产，除法律另有规定或双方另有约定外，归夫妻共同所有，夫妻对共同财产有平等的处理权。一方非因日常生活需要，擅自将大额共同财产赠与他人，超出了家事代理的范围。而婚外恋情背景下的赠与，因违背公序良俗，在效力评价上是否定性的。

《民法典》第一百五十三条第二款：违背公序良俗的民事法律行为无效。

《民法典》第一百五十七条：民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生效力后，行为人因该行为取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方由此所受到的损失；各方都有过错的，应当各自承担相应的责任。

这两条搭在一起，构成了此类返还之诉的基本框架：先认定赠与无效，再依据无效后果处理返还。至于“只返还一半”的说法，实际上混淆了共同共有与按份共有，下文会专门展开。

费用部分：诉讼费用与保全成本不是一回事

《诉讼费用交纳办法》对“诉讼费用”作了封闭式列举，包括案件受理费、申请费，以及证人、鉴定人、翻译人员等出庭发生的必要费用。申请保全措施交纳的费用属于申请费，由申请人预交，最终随判决结果由败诉方负担。这部分钱，胜诉方通常能拿回来。

保全担保费则不在这个清单里。无论是以现金提供担保所产生的资金占用，还是委托担保公司出具保函、向保险公司投保保全责任险所支付的保费，性质上都是当事人为满足法院担保要求、向第三方购买服务而支付的对价，不是向法院交纳的费用。实践中常见两种处理：多数判决认为该支出系申请人自主选择担保方式所生，不予支持由对方负担；也有法院在第三者过错明显、保全确有必要的情况下，酌情判令其分担一部分。结合上海法院的审判实践，前一种处理更为普遍。

为什么是全额返还，而不是只还一半

不少当事人有这样的直觉：钱是夫妻共同的，丈夫送出去的那一半是他的份额，我最多只能要回自己那一半。这个理解在共同共有下并不成立。

夫妻共同财产在婚姻关系存续期间是一个不分份额的整体，只有在离婚分割或者法定情形下请求分割时，才涉及份额确定。赠与发生时，被处分的财产整体属于夫妻共同共有，一方擅自处分全部无效，而非部分无效。受赠人取得款项自始缺乏合法依据，应当整体返还。打个比方，共同财产像一个没有切开的水果，不能说送出去的那一半是他的、另一半是你的。

上海地区法院在这一点上的把握较为统一。真正需要花力气的是返还范围的“减法”：如果转账中确有一部分属于双方真实消费、或者对方能举证证明系借款、劳务报酬、货款，则该部分应从返还金额中剔除。这部分举证责任在主张扣除的一方，仅凭口头辩解难以获得支持。

给当事人的启示：保全之前先算三笔账

第一笔是证据账。起诉前尽量固定银行流水、微信与支付宝账单、聊天记录、通话录音，以及第三者的身份信息。流水不全的，可以在立案后申请法院调查令调取。身份信息缺失会直接影响立案和保全，这一点常被忽略。

第二笔是时机账。诉前保全的，须在法院采取保全措施后三十日内提起诉讼，逾期解除保全；诉中保全则越早越好，账户里的钱转移往往只需几分钟。保全范围应限于诉讼请求的数额，超额保全、申请确有错误造成被申请人损失的，申请人需要承担赔偿责任，这个风险要有预判。

第三笔是成本账。现金担保占用资金量大，保函与保险保函成本较低，保费通常按保全金额的一定比例计收，但如前所述，这笔钱大概率要自己扛。以一百八十万元的保全金额为例，保费虽只有数千至万元量级，也应在起诉前计入维权成本，而不是等到判决后再纠结。

把维权成本算进决策里

这类案件真正的难点，从来不是法条找不到，而是证据能不能拼齐、财产能不能及时控住、成本能不能承受。诉讼请求写得再漂亮，账户被清空之后执行也会落空；反过来，为了追一笔小钱付出过高的成本，同样不划算。

起诉状中，案件受理费与保全申请费可以明确请求由被告负担；保全担保费也可以一并主张，但预期不宜过高，把它当作可能自负的支出更为稳妥。至于返还范围，除非对方能拿出扎实的反证，否则按全额主张，不必自我打折。

每家的财产结构、转账笔数、证据完整度都不一样，方案也很难套模板。上海盛沃律师事务所是2009年经上海市司法局批准设立的合伙制律所，位于静安区铜仁路299号SOHO东海广场33楼，长期代理上海地区离婚诉讼、财产分割、抚养权与继承纠纷。遇到这类问题，带着手头的流水和聊天记录先做一次梳理，往往比急着立案更有价值。